Может ли заказчик требовать денежные средства на гарантийные обязательства?

Обеспечение гарантийных обязательств – новые расходы участников закупок

Может ли заказчик требовать денежные средства на гарантийные обязательства?

Одновременно с возможностью субъектов малого предпринимательства (СМП) в некоторых случаях вообще не вносить обеспечение исполнения контракта.

Закон № 44 ввел новую обязанность исполнителя обеспечивать гарантийные обязательства по исполненным контрактам, для получения оплаты по ним.

Расскажем, что это такое и на что ещё нужно дополнительно обращать внимание, принимая решение об участии в закупке

В каких случаях заказчик может установить требование об обеспечении гарантийных обязательств (далее – ГО)?

Заказчик может установить требования к гарантии качества товара, работы, услуги по своему собственному усмотрению, исходя из необходимости.

Если контракт заключается на поставку товара, то заказчик в документации о закупке обязан прописать требования к предоставлению гарантии производителя и (или) поставщика данного товара и к сроку действия такой гарантии.

Предоставление такой гарантии осуществляется вместе с поставляемым товаром (ч. 4 ст. 33).

[attention type=yellow]

Кроме этого, Заказчик дублирует эти требования в следующих документах (ч. 1 ст. 95):

[/attention]

– в извещении об осуществлении закупки,

– проекте контракта,

– приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом.

В каком документе содержатся порядок и сроки предоставления ГО?

Заказчик обязан прописать в контракте, каков порядок и сроки предоставления исполнителем обеспечения ГО (п. 1 ч. 13 ст. 34).

Это очень важный момент, особенно для некоторых категорий контрактов:

– содержащих возможность поставки товара по заявкам заказчика (т.е. несколькими партиями),

– возможность поэтапной сдачи результатов работ или услуг.

Важно, чтобы эти условия контракта были прописаны и не противоречили ч. 7.1 ст. 94:

В случае установления заказчиком требования об обеспечении гарантийных обязательств оформление документа о приемке (за исключением отдельного этапа исполнения контракта) поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги осуществляется после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) такого обеспечения в соответствии с Законом № 44 в порядке и в сроки, которые установлены контрактом.

Т.е. делаем вывод: если контрактом предусмотрены отдельные этапы его исполнения, заказчик должен принимать поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги в общем порядке, не требуя предоставления обеспечения ГО – и, главное, обязан оплачивать их в сроки, установленные контрактом!

Каким образом можно предоставить обеспечение ГО?

ГО можно предоставить заказчику двумя способами (ч. 3 ст. 96):

1) в виде банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Закона № 44 – гарантии на обеспечение ГО могут выдавать те же банки, которые выдают гарантии на обеспечение исполнения контрактов, т.е. соответствующие требованиям, установленным Правительством РФ, и включенные в специальный перечень (ч. 1 ст. 45);

2) внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику.

Способ обеспечения гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона № 44 участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.

[attention type=red]

При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95.

[/attention]

Что будет, если не предоставить обеспечение ГО?

Без доказательств предоставления обеспечения ГО заказчик не сможет оформить финальный документ о сдаче-приемки товара, работы или услуги, а соответственно исполнитель – получить за них оплату (ч. 7.1 ст. 94).

В каком размере заказчик может установить обеспечение ГО?

Размер обеспечения ГО не может превышать 10% начальной (максимальной) цены контракта (ч. 6 ст. 96).

Можно ли получить обратно внесенные в качестве гарантии качества деньги до истечения гарантийного срока?

Поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе изменить способ обеспечения гарантийных обязательств и (или) предоставить заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения гарантийных обязательств новое обеспечение гарантийных обязательств. Т.е. можно заменить деньги на банковскую гарантию, но банки в этих случаях обычно требуют письмо от заказчика об отсутствии претензий к исполнителю.

В какой срок заказчик обязан вернуть деньги, внесенные в качестве обеспечения ГО?

В Законе № 44 норма, которая бы регулировала сроки возврата обеспечения обязательств по гарантии качества, отсутствует. Как указало Министерство финансов РФ в своем Письме от 19 августа 2019 г.

N 24-03-07/63253, в этом случае необходимо брать в расчет сроки возврата обеспечения по основному обязательству: не позже 30 дней с той даты, когда гарантийные обязательства истекли, а при проведении государственных закупок у СОНКО и СМП – не позже 15 дней с той же даты.

Также в Минфине РФ отметили, что Законом № 44 не предусмотрена возможность уменьшения размера обеспечения гарантийных обязательств.

Теперь разберем несколько ситуаций, в которых участники закупок могут попасть в неудобное положение.

1. Как можно поступить, если заказчик установил в проекте контракта разный срок гарантии на отдельные элементы, самый длительный из которых превышал 20 лет (как первоначально было в закупке №0168200002419008326):

– на монтажные швы не менее 5 (пяти) лет;

– на уплотняющие прокладки не менее 5 (пяти) лет;

– на ПВХ профили не менее 20 (двадцати) лет;

– на установленные стеклопакеты не менее 10 (десяти) лет;

– на отделку не менее 3 (трех) лет.

Был составлен запрос разъяснений, в котором заказчика попросили или указать единый срок гарантии качества (в связи с возможностью предоставления банковской гарантии), или указать, каким образом будут распределяться гарантийные обязательства на различные части оконной конструкции в денежном эквиваленте. Кроме этого, было рекомендовано в случае получения непонятного или неоднозначного ответа попросить заказчика предоставить перечень банков, которые в принципе могут выдать гарантию обеспечения качества на срок более 20 лет.

[attention type=green]

В результате заказчик внес изменения в документацию и установил единый срок гарантийных обязательств в 5 лет.

[/attention]

2. Что можно сделать, если уже после исполнения контракта подрядчик выявит, что на разные виды работ заказчик установил различные сроки гарантии качества (как например в закупке №0137200001219004203):

– нижний слой покрытия – не менее 5 лет;

– верхний слой покрытия – не менее 6 лет;

– искусственные сооружения (мосты, путепроводы, тоннели, эстакады) – не менее 8 лет;

– водопропускные трубы – не менее 6 лет;

– регуляционные сооружения – не менее 6 лет.

К сожалению, в данном примере из 10 раздела проекта контракта не было понятно, как и в каком размере предоставлять обеспечение ГО при различных гарантийных сроках, поэтому подрядчику пришлось оформлять гарантию качества в размере 1% НМЦК исходя из максимального срока гарантийных обязательств, т.е. более чем на 8 лет.

Рекомендация.

Если у вы планируете участвовать в закупке, в которой заказчик установил требования об обеспечении гарантийных обязательств, но формально описал требования к срокам и порядку его предоставления, не прописал условий возврата денежных средств внесенных в качестве ГО – не стесняйтесь до подачи заявки направлять запросы разъяснений. На ответы можно будет опираться, когда будете требовать возврата денег или оформлять банковскую гарантию на ГО. Ведь для банка обязательно будет нужно указать такие параметры гарантии, как:

1) срок её действия,

2) сумма гарантийных обязательств,

3) сами обязательства, которые обеспечивает гарантия.

Ясные условия проекта контракта смогут сэкономить Вам не только деньги, но и нервы.

Удачных торгов!

Теги: гарантийные обязательства, государственный контракт, государственные закупки, 44-ФЗ,

Количество просмотров: 1690

:

Источник: https://fksrf.pro/info/607.html

Обеспечение гарантии по Закону № 44-ФЩ

Может ли заказчик требовать денежные средства на гарантийные обязательства?

Тема требований об обеспечении гарантийных обязательств продолжает волновать клиентов Консультационного центра в сфере закупок «Закон.гуру», а также обычных пользователей сайта. Интерес к теме не угас, а даже несколько возрос после внесения в Закон № 44-ФЗ изменений, принятых федеральным законом от 24.04.2020 № 124-ФЗ (далее – Закон № 124-ФЗ).

Напомним, что с 1 июля 2019 года Закон № 44-ФЗ устанавливал обязанность заказчика требовать от поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставление обеспечения гарантийных обязательств по контакту, если в техническом задании были установлены требования к гарантии. С 1 июля 2020 года данная обязанность заменена на право заказчика (Закон № 124-ФЗ). Однако, вопросы, касающиеся темы обеспечения гарантийных обязательств, остались. Мы попробуем рассмотреть основные из них в настоящей статье.

Когда предоставление обеспечения гарантийных обязательств является обязательным?

Если в контракте установлено требование о предоставлении обеспечения гарантийных обязательств, то такое требование обязательно для исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Да, с 1 июля 2020 года требовать предоставление обеспечения является правом, а не обязанностью заказчика (ч. 2.2. ст. 96 Закона № 44-ФЗ).

Однако, если заказчик таким правом воспользовался, то для поставщика (подрядчика, исполнителя) это становится обязанностью. При этом заказчик не вправе указать в контракте, что он «вправе» потребовать обеспечение от лица, с которым будет заключен контракт.

Данное требование либо устанавливается, либо нет, но если оно установлено, то должно применяться ко всем участникам закупки без каких-либо исключений (в том числе к СМП и СОНКО).

Установить требование об обеспечении гарантийных обязательств заказчик может только в случае, если в контракте прописаны гарантийные обязательства, в том числе требования к сроку гарантии на поставляемые товары (выполняемые работы, оказываемые услуги). Напомним, что в соответствии с ч. 4 ст.

33 Закона № 44-ФЗ заказчик обязан установить требования по гарантии, если предметом закупки выступает поставка машин и оборудования (прим.: о том, что является «машиной» и «оборудованием» см. ТР ТС 010/2011 Технический регламент Таможенного союза “О безопасности машин и оборудования”).

В остальных случаях он вправе это сделать.

Довольно часто нам задают следующий вопрос: есть ли перечень случаев, при котором заказчик «может» устанавливать требования к гарантии качества? Наш ответ: такого перечня нет.

Понятное дело, что, например, при закупке мебели, строительных работ заказчик, скорее всего, установит требование к гарантийным обязательствам.

Однако, может этого и не делать, что не будет являться нарушением Закона № 44-ФЗ.

Вместе с тем, есть ряд ситуаций, когда заказчики устанавливают требование к гарантии качества и не могут сами объяснить, что они под этими гарантиями понимают. В частности, встречаются случаи установления гарантийных обязательств при закупке продуктов питания, лекарственных средств, программного обеспечения.

[attention type=yellow]

Все бы ничего, если бы заказчик одновременно не требовал предоставление обеспечения гарантийных обязательств по таким контрактам.  Данные ситуации возникают во многом из-за того, что заказчики путают такие понятия как, например, «гарантийные обязательства» и «остаточный срок годности».

[/attention]

К сожалению, установление требований к гарантии и к обеспечению гарантийных обязательств в указанных случаях формально не является нарушением Закона № 44-ФЗ.

В каком размере, порядке и на какой срок должно быть предоставлено такое обеспечение?

Согласно ч. 2.2. ст. 96 Закона № 44-ФЗ размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать 10% НМЦК. Порядок и срок предоставления обеспечения гарантийных обязательств должны быть определены заказчиком в контракте (п. 1 ч. 13 ст. 34 Закона № 44-ФЗ). При определении порядка и срока предоставления обеспечения гарантийных обязательств заказчику необходимо помнить о следующем:

1) В соответствии с ч. 7.1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ оформление сторонами документа о приемке осуществляется только после предоставления обеспечения гарантийных обязательств.

В отличие от обеспечения исполнения контракта обеспечение гарантийных обязательств предоставляется после заключения контракта, но до подписания сторонами документа о приемке.

В Законе № 44-ФЗ не решен вопрос о том, как следует поступить заказчику, если продукция по контракту принимается частями (например, равными партиями поставляется компьютерное оборудование)?

Формально ч. 7.1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ не допускает требовать предоставление обеспечения при закрытии отдельного этапа исполнения контракта. При этом срок гарантийных обязательств по контракту может начать течь после поставки части продукции (в отношении этой части) и подписания сторонами документа о приемке.

Без затребования обеспечения гарантийных обязательств по части уже поставленной продукции выполнение таких обязательств будет не гарантировано. Для исключения споров мы не рекомендуем предусматривать частичную приемку при установлении требования об обеспечении гарантийных обязательств.

Однако, если без приемки частями нельзя обойтись, рекомендуем устанавливать требование об обеспечении гарантийных обязательств в части всего объема поставленной продукции. При этом сумма обеспечения гарантийных обязательств не должна превышать 10% НМЦК.

Подробнее о том, какие еще встречаются проблемы с установлением требований об обеспечении гарантийных обязательств, а также как такие проблемы решать читайте здесь.

[attention type=red]

2) Обеспечение гарантийных обязательств может предоставляться поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в виде банковской гарантии или внесением денежных средств на счет заказчика (ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ).

[/attention]

Срок предоставления такого обеспечение не может быть менее срока действия гарантийных обязательств + один месяц. Например, если при закупках работ по строительству объекта капитального строительства заказчик установил срок гарантии в размере 5 лет на основании ст.

756 ГК РФ, подрядчик обязан предоставить обеспечение на срок не менее 5 лет + 1 месяц. В период действия гарантийных обязательств поставщик (подрядчик, исполнитель) имеют право заменить ранее предоставленное обеспечение гарантийных обязательств (ч. 7 ст.

96 Закона № 44-ФЗ), но не может уменьшить его размер. Это отличительная черта такого обеспечения от обеспечения исполнения контракта.

3) Закон № 44-ФЗ не предусматривает обязанность заказчика прописывать в контракте срок возврата обеспечения гарантийных обязательств.

При отсутствии такого условия обеспечение гарантийных обязательств должно быть возвращено заказчиком в разумный срок (в случае предоставления обеспечения гарантийных обязательств в форме денежных средств).

Согласно позиции Минфина России по данному вопросу (см. письмо Минфина России от 19 августа 2019 г. N 24-03-07/63253):

…срок возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения гарантийных обязательств (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется поставщиком (подрядчиком, исполнителем) не должен превышать 30 дней с даты исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) гарантийных обязательств, а в случае установления заказчиком ограничения, предусмотренного частью 3 статьи 30 Закона N 44-ФЗ, такой срок не должен превышать 15 дней с даты исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) гарантийных обязательств, предусмотренных контрактом.

Отличительные особенности обеспечения гарантийных обязательств от обеспечения исполнения контракта

Помимо тех отличительных особенностей, которые были указаны выше, следует отдельно выделить еще две:

1) Требование об обеспечении гарантийных обязательств может быть установлено заказчиком даже в тех случаях, когда предоставление обеспечения исполнения контракта не требуется.

Например, при закупке компьютерного оборудования способом запроса котировок в электронной форме заказчик вправе не установить требование об обеспечении исполнении контракта (ч. 1 ст.

[attention type=green]

96 Закона № 44-ФЗ), но вправе установить требование о предоставлении обеспечения гарантийных обязательств, т.к. при закупках оборудования обязан определить требования к гарантийным обязательствам в техническом задании.

[/attention]

2) От предоставления обеспечения гарантийных обязательств не освобождаются казенные учреждения и СМП (ч.ч. 8 и 8.1. ст. 96 Закона № 44-ФЗ).

Отмена ранее установленного в контракте требования об обеспечении гарантийных обязательств возможна?

Часть 4 ст. 5 Закона № 124-ФЗ предусматривает:

4. Положения пункта 1 части 13 статьи 34, частей 1, 2.2, 6 – 6.3 и 7.

3 статьи 96 Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (в редакции настоящего Федерального закона) по соглашению сторон контракта могут распространяться на отношения, связанные с исполнением контракта, заключенного до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, либо контракта, заключенного по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), извещения об осуществлении закупок по которым размещены в единой информационной системе в сфере закупок либо приглашения принять участие в закупках по которым направлены до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Указанная норма вступила в силу с 24.04.2020!

Сама норма очень странная и явно вызовет массу мнений со стороны заказчиков, бизнеса и контролирующих органов.

По своему смыслу норма призвана распространить правило о «праве» заказчика на установление требования об обеспечении гарантийных обязательств на контракты, заключенные до 01.07.

2020, но при этом не позволяет вносить изменения в уже заключенные контракты! Соответственно воспользоваться данной нормой можно только при планировании, объявлении и внесении изменений в закупки, объявленные в период с 24 апреля 2020 года по 1 июля 2020 года.

Остались вопросы? Задайте их прямо сейчас в нашей закрытой группе WhatsApp!

Удачных закупок!

Источник: https://44fz.ru/article/obespechenie-garantijnyh-obyazatelstv/

Обеспечение гарантийных обязательств с 1 июля 2019

Может ли заказчик требовать денежные средства на гарантийные обязательства?

Статья актуальна на 12 августа 2019

Разберемся, обязаны ли заказчики требовать обеспечивать эти обязательства в каждой закупке. Можно ли получить для этого отдельную банковскую гарантию. Примет ли заказчик обеспечение гарантийных обязательств после того, как контракт заключен.

иллюстратор — Маргарита Федосеева 

Изменения в 44-ФЗ, которые касаются гарантийных обязательств

  1. В ч. 4 статьи 33 появилось понятие «гарантийные обязательства» (далее — ГО). Оно включает в себя:
    • гарантию качества,
    • требования к сроку гарантии,
    • объем предоставления гарантий качества,
    • требования к гарантийному обслуживанию товара.

    В статье сказано, что гарантийные обязательства заказчик устанавливает при необходимости.

     Что значит, при необходимости? Наши эксперты считают так: если у объекта закупки (например, музыкальных инструментов или огнетушителя) устанавливается гарантийный срок эксплуатации, то заказчик требует от победителя обеспечить гарантию качества этих товаров на весь сроки эксплуатации.

  2. В новой редакции  п. 1 ч. 13 статьи 34 появилось условие: если заказчик установил в закупке гарантийные обязательства, то он включает в проект контракта порядок и сроки предоставления этих обязательств. 

  3.  Ч. 1 ст. 45 дополнили правилом, что с 1 июля 2019 банковскую гарантию можно предоставлять не только на обеспечение заявок и исполнение контрактов, но и на гарантийные обязательства.
  4.  В статье 94 появилась новая ч. 7.1. Если заказчик установил требование об обеспечении ГО, то документ о приемке товара, работ, услуг подпишут, только если исполнитель предоставил обеспечение ГО. 
  5.  В ч. 1 ст. 96 в новой редакции говорится, что если заказчик требует обеспечить гарантийные обязательства, то эту информацию необходимо включить в извещение, документацию, проект контракта в закупке, приглашение участвовать в закрытой закупке. 

В итоге выстраивается такая цепочка: 

  1. Если не указано другое (как например, в закупках машин и оборудования), то заказчик устанавливает гарантийные обязательства при необходимости. То есть не в 100% случаев, а решает в зависимости от объекта закупки, нужны они или нет. 
  2. Если установил, то обязан требовать их обеспечения и прописывает порядок его предоставления в документах закупки. 
  3. Если нужно обеспечить, то не подпишет акты-приемки, если нет обеспечения гарантийный обязательств. 

Какими способами обеспечивать гарантийные обязательства

Победитель закупки сам выбирает, каким способом обеспечить основные и гарантийные обязательства: 

  • предоставить банковскую гарантию,
  • внести деньги на счет заказчика. 

Можно ли предоставить отдельно банковскую гарантию на основные обязательства и отдельно на гарантийные? Примут ли такую гарантию?

Да, можно оформлять две банковские гарантии, причем исходя из формулировок закона это можно сделать в разное время:

  • на исполнение контракта — перед подписанием контракта, 
  • на исполнение ГО — перед подписанием акта приемки. 

При желании, основные и гарантийные обязательства можно обеспечить одной банковской гарантией. Но вероятны сценарии, когда поставщику выгоднее предоставлять обеспечение разными способами, например: 

  • Для “заморозки” на короткое время переводить заказчику деньги (исполнение контракта), а на долгий срок (гарантийные обязательства) брать банковскую гарантию.
  • Если процент обеспечения контракта большой (например, если в закупке есть аванс), то брать на него гарантию, а если процент обеспечения ГО низкий, то переводить деньги. 

Напомним, что срок действия банковской гарантии должен превышать срок исполнения обязательств минимум на один месяц, в том числе если сроки контракта сдвинулись по независящим от сторон причин. Об этом сказано в ч. 3 ст. 96 44-ФЗ. Конкретный срок заказчик установит в извещении и документации к закупке.

Также победитель вправе изменить способ обеспечения гарантийных обязательств или предоставить заказчику новое обеспечение взамен старого (ч. 7 ст. 96 44-ФЗ). 

Когда вернут обеспечение гарантийных обязательств?

В 44-ФЗ прямого ответа нет, но предполагаем, что заказчики будут руководствоваться теми же правилами, что и при возврате обеспечения контракта:

  • в течение 30 дней с даты окончания обязательств. 
  • в течение 15 дней, если закупка проходила среди СМП. 

В любом случае порядок и сроки возврата должны быть прописаны в документах закупки. Посмотрим, как заказчики будут действовать на практике.

Например, уже в некоторых закупках встречаются такие формулировки: “Денежные средства, внесенные в качестве обеспечения гарантийных обязательств возвращаются заказчиком поставщику в течение 30 дней с даты обращения поставщика, но не ранее истечения срока гарантийных обязательств, указанного в пункте 7.3. контракта”.

Какие риски связаны с изменениями? 

Больше расходов на обеспечение 

На практике заказчики все чаще требуют обеспечить гарантийные обязательства в закупках, опубликованных после 1 июля 2019 года, а это дополнительная финансовая нагрузка на исполнителя. Если срок исполнения гарантийных обязательств затягивается на несколько лет, победителю закупки придется  ждать, когда вернут обеспечение деньгами или оплачивать комиссию банку за выдачу банковской гарантии.

При этом на некоторые товары (запчасти, бытовую технику и т.д.) действует гарантия производителя, то есть гарантийные обязательства дублируются. 

Проще стало только представителям малого бизнеса, у которых есть опыт исполнения госконтрактов. Им достаточно предоставить успешно исполненные контракты из реестра ЕИС, чтобы обеспечить исполнение контракта. Правда, про льготы в обеспечении гарантийных обязательств в статье не сказано (ч. 8.1 ст. 96 44-ФЗ). 

В законе не зафиксирован срок возврата денег, перечисленных на обеспечение ГО

Если  заказчик не включит в контракт условия возврата денег, то рассчитывать придется только на его адекватность. Поэтому лучше до подачи заявок прочитать условия контракта и рекомендовать заказчику включать условия, если их нет. 

Не все банки выдают гарантии на ГО

На момент публикации статьи некоторые банки еще не ввели новый вид гарантии в линейку своих продуктов, и соответственно количество предложений на рынке на обеспечение ГО меньше, чем на исполнение контракта.

По мнению Евгения Крымова, руководителя Контур.

Спектра, электронного агента банковских гарантий, постепенно ситуация придет в равновесие  и такой продукт, как “банковская гарантия для обеспечения гарантийных обязательств”, станет более массовым.

Источник: https://Zakupki.Kontur.ru/site/articles/1254-garantiynue-obyazatelstva

Обеспечение гарантийных обязательств в 44-ФЗ

Может ли заказчик требовать денежные средства на гарантийные обязательства?

Позади первые полгода применения обеспечения гарантийных обязательств в законе о контрактной системе. Собираем основные вопросы о применении обеспечения и ответы на них.

Вопрос 1. Я заказчик. Мне обязательно нужно устанавливать требование обеспечения гарантийных обязательств?

В силу ч. 1 ст. 96 44-ФЗ

Заказчиком, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта, обеспечения гарантийных обязательств в случае установления требований к таким обязательствам в соответствии с частью 4 статьи 33 настоящего Федерального закона.

Из указанной нормы следует:

– в общем случае заказчик обязательно устанавливает требование к обеспечению; все исключения – в ч. 2 той же статьи;

– обеспечение обязательств имеет 2 «вида»: обеспечение исполнения контракта (ОИК) и обеспечение гарантийных обязательств (ОГО);

– ОГО используется только в случаях, когда они, гарантийные обязательства, предусмотрены извещением, документацией, приглашением, контрактом.

Какого-либо специального определения гарантийных обязательств 44-ФЗ не содержит. Все наши представления о таких обязательствах – в ч. 4 ст. 33 закона:

Требования к гарантии качества товара, работы, услуги, а также требования к гарантийному сроку и (или) объему предоставления гарантий их качества, к гарантийному обслуживанию товара, к расходам на эксплуатацию товара, к обязательности осуществления монтажа и наладки товара, к обучению лиц, осуществляющих использование и обслуживание товара, устанавливаются заказчиком при необходимости.

В случае определения поставщика машин и оборудования заказчик устанавливает в документации о закупке требования к гарантийному сроку товара и (или) объему предоставления гарантий его качества, к гарантийному обслуживанию товара, к расходам на обслуживание товара в течение гарантийного срока, а также к осуществлению монтажа и наладки товара, если это предусмотрено технической документацией на товар.

[attention type=yellow]

В случае определения поставщика новых машин и оборудования заказчик устанавливает в документации о закупке требования к предоставлению гарантии производителя и (или) поставщика данного товара и к сроку действия такой гарантии. Предоставление такой гарантии осуществляется вместе с данным товаром.

[/attention]

Как видно, все виды обязательств названными нормами «свалены в кучу». Тут и гарантия ППИ, и гарантия изготовителя. При этом ст. 96 различий не делает: есть гарантийное обязательство – есть обеспечение такого обязательства.

А как же исключения?

Есть и такие случаи – см. ч. 2 ст. 96 44-ФЗ:

Заказчик вправе установить требование обеспечения исполнения контракта в извещении об осуществлении закупки и (или) в проекте контракта при осуществлении закупки в случаях, предусмотренных параграфами 3 и 3.

1 главы 3 (если начальная (максимальная) цена контракта не превышает пятьсот тысяч рублей), пунктами 2, 7, 9, 10 части 2 статьи 83, пунктами 1, 3 и 4 части 2 статьи 83.

1, пунктами 1, 2 (если правовыми актами, предусмотренными указанным пунктом, не предусмотрена обязанность заказчика установить требование обеспечения исполнения контракта), 4 – 11, 13 – 15, 17, 20 – 23, 26, 28 – 34, 40 – 42, 44, 45, 46, 47 – 48 (если контрактами, заключаемыми в соответствии с пунктами 47 – 48, не предусмотрена выплата аванса), 51, 52 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона.

Однако есть одно «НО»: исключения касаются только ОИК. Эта особенность могла появиться в законе случайно, ведь ОГО вживляли в уже имевшийся текст статьи. Поэтому пока будем думать, что исключения для нас не работают.

А если я закупаю у единственного ППИ?

На этот счёт до сих пор нет единого мнения. Да, для многих оснований закупки у единственного ППИ справедливо требование ч. 15 ст.

34 44-ФЗ: требования частей 4 – 9, 11 – 13 настоящей статьи заказчиком могут не применяться к указанному контракту.

[attention type=red]

Стало быть, нет нужды в контракте отражать сведения о порядке и сроке предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обеспечения гарантийных обязательств.

[/attention]

Однако вновь вспомним статью 96. Она предлагает весьма простой подход: установил требование к гарантийным обязательствам – требуй их обеспечения. Предлагаю пользоваться именно таким подходом как более осторожным до исправления коллизий норм.

Вопрос 2. В каком объёме устанавливать требование?

Здесь, к счастью, всё более однозначно:

размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать десять процентов начальной (максимальной) цены контракта.

Да, вы можете установить ОГО в сумме 1 копейка. Да, обеспечение потеряет смысл, зато всё по закону.

Вопросы могут быть с закупками «без количества». На помощь придёт ч. 24 ст. 22:

положения …, касающиеся применения начальной (максимальной) цены контракта, в том числе для расчета размера обеспечения заявки или обеспечения исполнения контракта, применяются к максимальному значению цены контракта, если настоящим Федеральным законом не установлено иное.

Такая конструкция может не радовать поставщика, ибо количество ТРУ неизвестно, сколько ТРУ выберет заказчик, неясно, но ОГО придется в нести в полном объёме – в сумме не более 10 % максимального значения цены.

Вопрос 3. Если в силу контракта имеются только гарантийные обязательства производителя, что делать?

Закон и здесь весьма нелогичен. На практике действительно возможны случаи, когда гарантийные обязательства несёт только завод-изготовитель. Простейший пример – закупка автомобилей.

Участвует в закупке дилер, контракт с дилером, а гарантия за производителем.

Предлагаю и в таком случае «не думать», а поступать по закону, то есть требовать ОГО, пусть это и ляжет дополнительным экономическим бременем на поставщика товара.

А если завод-изготовитель откажет в исполнении гарантийных обязательств из-за недобросовестности самого заказчика?

Гарантийные обязательства производителя весьма часто ставятся в зависимость от действий заказчика: от надлежащего порядка использования им товара, регулярного корректного обслуживания товара и пр.

Так, например, гарантийные обязательства ООО «Автозавод «ГАЗ» в отношении семейства грузовых автомобилей предусматривают целый ряд оснований, по которым гарантийные обязательства утрачивают свою силу:

– невыполнение потребителем требований и правил, изложенных в руководстве по эксплуатации автомобиля и сервисной книжке;

– принудительное изменение показаний счетчика общего пробега и невозможность установить достоверное значение пробега автомобиля, а также несанкционированное удаление информации в блоке управления двигателем;

– внесение потребителем или третьими лицами изменений в конструкцию или комплектацию автомобиля, не согласованных с изготовителем и пр.

Поставщик товара будет вынужден обеспечивать гарантийные обязательства, хотя они в дальнейшем могут быть аннулированы по вине заказчика.

Вопрос 4. Когда требовать представления ОГО?

В ответ также процитируем закон – см. ч. 7.1 ст. 94 44-ФЗ:

[attention type=green]

в случае установления заказчиком требования об обеспечении гарантийных обязательств оформление документа о приемке (за исключением отдельного этапа исполнения контракта) поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги осуществляется после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) такого обеспечения в соответствии с настоящим Федеральным законом в порядке и в сроки, которые установлены контрактом.

[/attention]

Как видно, подписание документа о приёмке поставлено в зависимость от представления ОГО. Это не касается частичной приёмки. Допустим, контрактом предусмотрена поставка по заявкам заказчика. Документы о приёмке ТРУ по результатам этапа подписываются в общем порядке, а «финальный» документ – после предоставления ОГО.

А что если контракт будет расторгнут после исполнения нескольких таких этапов?

Прямого ответа закон не даёт. Очевидно, такую ситуацию стоит описать в контракте. Не предусматривать этапов исполнения контракта советовать не будем, ибо иногда это неэффективно.

А если контракт «без количества»?

Считаю, что говорить об этапах в такой ситуации не приходится: контракт имеет признаки рамочного договора, и каждая поставка суть отдельный договор. В этой связи придётся требовать представления ОГО, например, при приёмке первой части ТРУ.

Да, это не выглядит как абсолютно верный ответ. Представим себе, что максимальная цена 10 миллионов рублей, ОГО в размере 1 миллион. Поставщик, поставляя товаров, например, на 10 тысяч, будет вынужден представить ОГО на миллион. Перспектива нерадостная для поставщика.

Зато не противоречит ФЗ.

А до приёмки можно истребовать ОГО?

Формально не возбраняется. Это может быть нужно, например, для проверки БГ. На такую проверку отводятся 3 рабочих дня, именно за такой срок можно истребовать соответствующего подтверждения от ППИ. Либо закладывать эти же 3 дня в срок экспертизы, приёмки, оформления их результатов.

Что вообще требовать?

Как видно, закон требует предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) такого обеспечения. Фактически это означает, что ППИ должен представить информацию о том, что он исполнил требование обеспечить ГО.

Это может быть и копия платёжного поручения, и выписка из реестра БГ, и копия БГ, и иная информация. Да, заказчик может требовать. допустим, оригинал БГ. Но тогда это требование должно быть включено в контракт.

Вопрос 5. Какие сроки действия БГ и возврата средств установить?

Источник: https://cett.biz/poleznaya-informaciya/expert/obespechenie-garantiynykh-obyazatelstv-v-44-fz/

Обеспечение гарантийных обязательств по 44-ФЗ

Может ли заказчик требовать денежные средства на гарантийные обязательства?

С 1 июля 2019 года в 44-ФЗ появилось такое понятие как гарантийные обязательства. Об этом говорится в ч. 4 ст. 33, также в законе о госзакупках описаны условия при которых заказчик может установить требование о гарантийных обязательствах по контракту, их размере и сроке.

Требования о гарантийных обязательствах устанавливаются не ко всем закупкам товаров, работ и услуг, а только по необходимости. Т. е. заказчик на собственное усмотрение определяет насколько необходим этот параметр.

Если говорить простыми словами, то чаще всего требование к обеспечению гарантийных обязательств предъявляется выставляется к тем ТРУ, которые подразумевают гарантийный срок. Обращаем Ваше внимание, что при закупке машин и оборудования требование к гарантии – обязательно, поэтому в этом случае требование к обеспечению гарантийных обязательств будет обязательно.

Что включают в себя гарантийные обязательства? 

Кратко говоря, согласно ч. 4 ст. 33 44-ФЗ, в гарантийные обязательства включают:

  • гарантия качества ТРУ
  • срок и объем гарантий качества ТРУ
  • гарантийное обслуживание.

Если в закупке по 44-ФЗ установлены гарантийные обязательства, то согласно п. 1 ч. 13 ст. 34 в проекте контракта заказчик должен указать условия их предоставления: срок, размер и т.д. Если эта информация будет отсутствовать, то можно сделать запрос на разъяснение тендерной документации для уточнения этих данных у заказчика.

Обеспечение гарантийных обязательств

Для поставщика наличие требования об обеспечении гарантийных обязательств означает дополнительные расходы на участие в закупке.

Поэтому, если Вас будут интересовать торги исключительно без гарантийных обязательств или суммой обеспечения не больше определенного лимита, то воспользуйтесь нашей поисковой системой.

[attention type=yellow]

Она позволяет сделать выборку закупок по этому параметру. Это сэкономит Ваше время при подборе интересующих торгов.

[/attention]

Данный параметр характерен в госзакупках по 44-ФЗ, в закупках по 223-ФЗ или коммерческих тендерах он встречается редко. Правила, по которым устанавливаются требования к гарантийным обязательства отражены в Гражданском кодексе РФ.

Внести данное обеспечение можно как денежными средствами, так и банковской гарантией.

Важно: не путайте это понятие с обеспечением исполнения контракта.

Согласно ч. 6 ст. 96 44-ФЗ размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать 10% от НМЦК. Его необходимо внести уже после подписания контракта, но перед тем, как стороны подпишут документы о приемке.

Получается, что данное обеспечение можно предоставить позже всех, уже непосредственно перед сдачей ТРУ. Однако, если поставщику удобнее предоставить обеспечение ГО раньше, он вправе это сделать.

Более подробную информацию о порядках и сроках его предоставления необходимо смотреть непосредственно в проекте контракта.

Способы обеспечения гарантийных обязательств

Так же как для обеспечения заявки и исполнения контракта, поставщик может использовать 2 варианта внесения обеспечения гарантийных обязательств: денежными средствами или банковской гарантии. Какой именно вариант выбрать определяется им самостоятельно.

В зависимости от того, какая сумма обеспечения установлена и на какой срок, можно выбрать наиболее выгодный вариант внесения обеспечения, т.к. есть плюсы и минусы любого из них.

Например, выгодно использовать банковскую гарантию для обеспечения гарантийных обязательств, если срок, на который требуется его внести, достаточно велик или его размер значим для поставщика.

Ведь заказчик может указать в требовании о внесении обеспечения на несколько лет.

В таком случае вкладывать собственные средства может быть нерационально, и банковская гарантия станет отличным решением.

С другой стороны, если сумма обеспечения небольшая, то брать банковскую гарантию может быть накладно. За выпуском БГ на гарантийные обязательства в рамках закупок по 44-ФЗ необходимо обращаться в один из банков из перечня МинФина, соответствующих п.1 ст. 45 44-ФЗ. Поэтому для подбора банка также понадобится какое-то время.

Ситуацию для каждой закупки надо рассматривать отдельно, тогда решение о способе внесения обеспечения будет более взвешенным. 

Срок гарантийных обязательств

Согласно ч. 3 ст. 96 44-ФЗ, действие БГ должно не менее, чем на 1 месяц превышать срок исполнения обязательств по контракту. Однако, заказчик может установить требование о действии гарантии на более длительный срок.

В процессе исполнения контракта, поставщик может заменить способ обеспечения гарантийных обязательств, но при этом, в отличии от обеспечения исполнения, размер гарантийных обязательств НЕ УМЕНЬШАЕТСЯ.

В 44-ФЗ не установлено обязательство заказчика прописывать в проекте контракта сроки возврата обеспечения гарантийных обязательств (в случае внесения собственными денежными средствами). Однако, на свое усмотрение, он может их установить. Поэтому обязательно надо смотреть условия контракта, а если этой информации там нет, то запрашивать разъяснение у заказчика.

Особенности обеспечения гарантийных обязательств

Бывает так, что обеспечение гарантийных обязательств устанавливается даже тогда, когда не установлено обеспечение исполнения контракта. Это, например, может быть закупка оборудования методом запроса котировок. Получается, что оборудование попадает под обязательное условие установки гарантийных обязательств, а вот обеспечение исполнения контракта заказчик может и не ставить. 

Субъекты малого предпринимательства и социально-ориентированные некоммерческие организации не имеют никаких преимуществ при внесении обеспечения гарантийных обязательств, для них условия такие же, как и для остальных участников.

Внимательно изучайте тендерную документацию закупки, чтобы учесть все требования заказчика. Если у Вас появятся вопросы, Вы всегда можете обратиться в нашу компанию за консультацией специалистов по номеру 8 800 700 23 26 или написав нам на почту.

©ООО МКК “РусТендер” 

Материал является собственностью tender-rus.ru. Любое использование статьи без указания источника – tender-rus.ru запрещено в соответствии со статьей 1259 ГК РФ

Банковская гарантия в качестве обеспечения заявок

Банковская гарантия 185-ФЗ (615-ПП)

Закрытые банковские гарантии

Поделитесь ссылкой на эту статью

Источник: https://tender-rus.ru/vopros-otvet/bankovskaia-garantia/garantijnye-obyazatelstva

Обеспечение гарантийных обязательств 44 фз

Может ли заказчик требовать денежные средства на гарантийные обязательства?

С 1 июля 2019 года Закон № 44-ФЗ предусматривает обязанность заказчика требовать от поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставление обеспечения гарантийных обязательств по контакту, если в техническом задании были установлены требования к гарантии.

Из данной статьи Вы узнаете:
– в каких случаях предоставление указанного обеспечения является обязательным;
– в каком размере, порядке и на какой срок должно быть предоставлено такое обеспечение;
– почему обеспечение гарантийных обязательств никак не связано с обеспечением исполнения контракта;
– почему предоставление обеспечения гарантийных обязательств затронет всех участников закупок, в том числе СМП.

Согласно ч. 4 ст. 33 Закона № 44-ФЗ под гарантийными обязательствами понимаются требования заказчика к гарантии качества товара, работы, услуги, а также требования к гарантийному сроку и (или) объему предоставления гарантий их качества, к гарантийному обслуживанию товара. 

По общему правилу заказчик вправе установить в техническом задании гарантийные обязательства. Например, при закупке офисной мебели заказчик может как установить требование о гарантийном сроке, так и не сделать этого.

Однако, если заказчик закупает машины и оборудование (например, легковой автомобиль, компьютерное оборудование и т.д.

) он обязан установить требования по гарантийным обязательствам поставщика и, соответственно, потребовать предоставить обеспечение их выполнения.

Формально ч. 7.1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ не допускает требовать предоставление обеспечения при закрытии отдельного этапа исполнения контракта.

При этом срок гарантийных обязательств по контракту может начать течь после поставки части продукции (в отношении этой части) и подписания сторонами документа о приемке. Без затребования обеспечения гарантийных обязательств по части уже поставленной продукции выполнение таких обязательств будет не гарантировано.

Для исключения споров мы не рекомендуем предусматривать частичную приемку при установлении требования об обеспечении гарантийных обязательств. Однако, если без приемки частями нельзя обойтись, рекомендуем устанавливать требование об обеспечении гарантийных обязательств в части всего объема поставленной продукции.

При этом сумма обеспечения гарантийных обязательств не должна превышать 10% НМЦК.

2) Обеспечение гарантийных обязательств может предоставляться поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в виде банковской гарантии или внесением денежных средств на счет заказчика (ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ).

Срок предоставления такого обеспечение не может быть менее срока действия гарантийных обязательств + один месяц. Например, если при закупках работ по строительству объекта капитального строительства заказчик установил срок гарантии в размере 5 лет на основании ст.

756 ГК РФ, подрядчик обязан предоставить обеспечение на срок не менее 5 лет + 1 месяц. В период действия гарантийных обязательств поставщик (подрядчик, исполнитель) имеют право заменить ранее предоставленное обеспечение гарантийных обязательств (ч. 7 ст. 96 Закона № 44-ФЗ), но не может уменьшить его размер.

 Это отличительная черта такого обеспечения от обеспечения исполнения контракта.

3) Закон № 44-ФЗ не предусматривает обязанность заказчика прописывать в контракте срок возврата обеспечения гарантийных обязательств.

При отсутствии такого условия обеспечение гарантийных обязательств должно быть возвращено заказчиком в разумный срок (в случае предоставления обеспечения гарантийных обязательств в форме денежных средств).

Отличительные особенности обеспечения гарантийных обязательств от обеспечения исполнения контракта.

Помимо тех отличительных особенностей, которые были указаны выше, следует отдельно выделить еще две:

1) Требование об обеспечении гарантийных обязательств должно быть установлено заказчиком даже в тех случаях, когда предоставление обеспечения исполнения контракта не требуется.

[attention type=red]

Например, при закупке компьютерного оборудования способом запроса котировок в электронной форме заказчик вправе не установить требование об обеспечении исполнении контракта (ч. 1 ст. 96 Закона № 44-ФЗ), но обязан установить требование о предоставлении обеспечения гарантийных обязательств, т.

[/attention]

к. при закупках оборудования обязан определить требования к гарантийным обязательствам в техническом задании.

2) От предоставления обеспечения гарантийных обязательств не освобождаются казенные учреждения и СМП (ч.ч. 8 и 8.1. Закона № 44-ФЗ)

Источник: https://44fzrf.ru/obespechenie-garantijnyh-obyazatelstv-44-fz/

ПравовойСовет
Добавить комментарий